主页 >新闻中心 > 专业文章
乾坤新闻 专业文章 行业动态 新法速递

关于涉刑案企业之第三方监督评估机制试探讨

发表时间:2021-08-23 09:04:19 作者:黄智勇

刑罚的目的既非摧残一个感知者,也不是消除已经犯下的罪行……刑罚的真正目的是阻止罪犯重新犯罪,并警戒他人不要重蹈覆辙。——贝卡利亚

 

和于刑法,是现代社会组织体存在的基本要求。正如刑罚原始机理的“正向”运动是入罪、非难;现代刑法“反向”运动之一——以合规出罪阐释刑法的谦益。

2020年3月,最高人民检察院在6个基层检察院率先就企业刑事合规不起诉改革的试点工作作出指示,随后,全国各地逐步开启了相关探索。历时一年,刑事合规不起诉在制度建设和司法实践方面均取得了建设性成果。2021年4月,最高人民检察院发布《关于开展企业合规改革试点工作的方案》,启动了第二期企业刑事合规不起诉改革试点,涉及北京、辽宁、上海、江苏、浙江、福建、山东、湖北、湖南、广东等十个省(直辖市),标志着改革迈向新阶段。

参见于最高人民检察院公布的刑事合规不起诉指导案例,笔者认为对于涉案企业启动合规计划评估,难以事先圈定入围罪名(以罪名作限制条件),应主要看企业的犯罪意志、犯罪情节和社会效益。将看似“原因”的结果归因,锁定个案企业犯罪的违规诱因,在合规范围内予以消解,从而弥补管理疏漏,避免消极的连锁反应。企业的合规建设,对国家合规治理水平提出更高要求,提升了治理成本,也考验有权机关的综合治理能力,需计划与实践统一,兼顾成本和效益。

刑法并非创设危险领域,以刑罚教育的认识论轨迹来看,一开始我们重视结果,后来我们重视原因,再后来,我们找寻“原因”的原因。在立足于市场经济的风险社会中,各类市场主体于市场经济中进行着的博弈特质表现为:价值诉求多元、分工细化、因果链增密,不确定性上升,这需要即将踏入“危险领域”的企业足够清醒,并对因果传导链进行有效前置切割。

2021年6月4日,最高人民检察院、司法部、国务院国有资产监督管理委员会、国家市场管理总局、中华全国工商业联合会等9机关联合印发《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见(实行)》(以下简称《意见》)。最高检法律政策研究室主任高景峰在答记者问时表示:《意见》从具体制度设计和条文内容规定的角度,下决心下力气防止和避免诸如“虚假整改”“合规腐败”等问题:一是强化第三方机制管委会监督管理职责;二是强化检察机关的主导职责;三是健全第三方组织启动运行机制;四是切实保障涉案企业的合法权益。最高检党组成员、副检察长杨春雷表示:企业合规改革试点是检察工作的改革创新,不能随意突破法律,需在法律规定的框架内积极探索推进试点改革。

 

《意见》涵盖以下内容:

一份合规计划

在合规计划中,涉案企业可以提交单项或多项企业刑事合规事项,其内容核心围绕:发现企业内部治理存在之导致(可能的)刑事制裁的风险问题以及对该风险问题的整改、化解方案。

二种启动方式

包括涉案企业、个人及其辩护人、诉讼代理人或其他相关单位、人员,依申请启动,以及经人民检察院经审查后商请属地第三方机制管委会,依职权启动。

三方评估机制

即由第三方机制管委会主导,由其选任各成员,组成第三方监督评估组织(第三方组织),对涉案企业的合规承诺进行调查、评估、监督、考察,另外其可对第三方组织成员进行日常选任、培训、考核、巡检。

四种力量参与

一是属地检察院,负责对涉案企业作出合规考核,并作出最终处理决定。二是第三方机制管理委员会,其职责如上所述。三是律师、会计师等专业人员,主要负责帮助涉案企业,量身制定合规计划及可行的合规管理规范,构建有效的合规组织体系。四是涉案企业,主要负责反观自身企业内部治理结构、规章制度、人员管理等方面存在的问题,弥补企业制度建设和监督管理漏洞,防止再次发生相同或者类似的违法犯罪。

五个要点入手

(一) 设定考察期,进行限期考核整改。企业在提交合规计划时,需明确合规计划的承诺完成时限。

(二) 考察期之内,由第三方小组定期或不定期检察,由涉案企业向其提交阶段性书面报告;

(三) 如发现尚未被办案机关掌握的犯罪事实,或者涉案企业实施新犯罪的,需中止程序;

(四) 第三方小组对合规计划的完成情况,进行全面评估检查;

(五) 考核小组制作书面考察报告报送第三方机制管委会和人民检察院。

六类处理方式

人民检察院在办理涉企犯罪案件时,应当将第三方组织合规考察书面报告、涉案企业合规计划、定期书面报告等合规材料,作为依法作出:

(一) 是否批捕;

(二) 是否起诉;

(三) 是否变更强制措施等决定;

(四) 提出量刑建议;

(五) 检察建议;

(六) 以及检察意见的重要参考。


结语:

刑事合规治理法权的下沉延伸,是企业合规治理体系、治理能力现代化的重要体现,企业长足健康发展,亦无法脱离现行有效的评价机制。在此另需兼顾企业天然使命,即创造社会价值、社会效益,是大合规时代背景下,对企业的基本要求,也是其规划道路再出发的机遇。